注册 登录
葵花法律 返回首页

务容细思的个人空间 http://mykh.net/?336966 [收藏] [复制] [分享] [RSS]

日志

建设工程合同 学习笔记

热度 2已有 1020 次阅读2009-12-5 10:15 |

要掌握的问题

第一个问题、建设工程合同,特别要注意一下承包人的资质要求,如果没有资质,借用,超越资质,本应招投标的未招投标,所签工程合同为无效合同。但是如果签订的时候无资质,但是工程竣工之前取得资质,那么合同有效。如果没有超越资质,合同是无效,但工程经验收合格,工程款还是要支付的。

 

2问题、今天我们学的工程合同,大家知道那些是工程合同?勘探,设计,安装,施工都是工程合同.那这里的监理合同,是谁跟谁的合同呢,是发包人与监理公司之间的合同。这个合同不是工程合同,它是劳务合同,是劳务合同中的委托合同。所以监理合同出现纠纷按照委托规范来处理,而不是按工程合同来处理。这里呢发包人是委托人,受托人是监理公司。他们之间是委托合同。

 

第三个问题、涉及到分解发包,分包,转包,再分包的问题。

按照合同法272条,我们说工程合同如果发包方分解发包,所签工程合同效力如何,是无效。因为分解发包会导致工程质量存在问题,所以分解发包所签工程合同无效,这是第一点

 

第二点,转包行不行?法律是不支持的。转包是无效。如果要是转包的话,还要公开招标做什么呢。就是这个道理。之所以把标给你,是考虑到资信能力。转包的话就不好说了,转包主要是为牟利,导致大多数是豆腐渣工程,四川的彩虹桥,转包所得为非法所得还是不当得利呢,是非法所得,法律予以禁止的,按照工程合同法律解释的规定,应予以追缴。

 

第三点、看分包行不行,分包是可以的,但是分包要经过发包人的同意,与承揽不同,只能是次要,辅助部分分包,主体部分要亲自完成,不能分包。如果分包人分包的质量有问题,那么由分包人,承包人对发包人承担连带责任。为什么工程要连带的,因为工程所引起的损害后果是严重的,是非常大的。分包人与承包人都拉进来,谁也跑不了。

 

那分包人能不能再分包,不行,法律禁止,再分包无效。

 

第四个问题、工程合同要经过验收才能交付适用,未验收而发包方强行使用,那么强行使用带来两个问题,如果发包人使用后提出了工程质量问题,承包人要不要承担责任呢,这要分情况看,如果是一般工程质量,如墙皮脱落,地面不平,这时承包人不承担责任。如果主体结构和地基工程质量有问题,仍然要承担责任的,没有验收,也要承担责任。

 

再看一下损害赔偿问题。举个例子,比如工程未验收,发包人就搬进去了,上面的东西掉下来,把电视机砸了,这是向承包人要求赔偿,支持不支持呢,损害赔偿是不予支持,为什么不赔偿,如果经过验收,这个损失是可以避免的,这是你强行使用而导致的扩大损失,你应该自担风险。

 

最后一个问题,是合同法第286条的规定的承包人优先受偿权问题,286规定,承包人如果具有承包费用未得到清偿,可就承包的工程进行拍卖,对拍卖价格优先受偿。那么我们分析一下,优先受偿的性质是什么权利呢,是法定权利。这个优先权利优先与银行的抵押权,因为它是法定权利,这两个权利是冲突的。这是第一点

 

第二点,优先受偿的主体是谁呢,是承包人,但工程合同还有施工人,设计人,勘探人,优先受偿的权利主体,设计人、勘探人有没有?在我们国家限制在施工人。也就是说勘探人,设计人是没有的,没有优先受偿权。优先受偿解决的是民工工资问题,要保障农民工资及时到位,立法目的是解决社会稳定这个大问题。这是优先受偿权的主体

 

那优先受偿的客体是什么呢,我们知道是承包的工程,是不是所有的承包的工程都是优先收场的客体呢,比如建设的希望小学,没有付工程款,能不能把希望小学给卖了呢,不行的,因为希望工程基金会给一半,其余当地政府配套资金,一般来说希望工程基金是到位的,当地政府的配套资金的不到位。希望小学是不能卖的,假如卖了孩子去哪里上学呢。大家都知道再苦再累再穷不能穷了下一代。家庭是这样,国家也是这样,就是这个道理。所以这个工程是商业行为,不是公益行为。

 

第三点、那优先受偿的范围是什么,主要限定在人员工资和垫付的材料费上,其他部分,比如违约金,利润部分都不支持的。

 

第四点,优先受偿权的的期间是六个月,从工程竣工之日起开始计算。这里面还有个问题,我们说施工人有优先受偿全,如果在工程期间分包了,那么分包人有没有权利,提起优先受偿权呢,能不能做原告呢,不行,这个点以前考过的,只有承包人才能做权利人。分包人无权利的,因为分包人与发包人无关系,只与承包人有关系,现在卖的发包人的工程,所以还要坚持合同相对性。

 

 


路过

雷人

握手

鲜花

鸡蛋

发表评论 评论 (3 个评论)

回复 [葵花]云端漫步 2009-12-5 12:38
真好,很细致,很清楚,谢谢了
回复 波波 2011-9-20 15:14
不错,不错。很清楚明了。
回复 雪中梅111 2012-1-2 12:00
务容姐做什么都做到最好,佩服!祝你及家人身体健康,新年快乐!!

facelist doodle 涂鸦板

您需要登录后才可以评论 登录 | 注册

QQ|联系我们|小黑屋|手机版|葵花法律 ( 京ICP备17074557号 )|京公网安备11010702001897号  

GMT+8, 2021-2-26 00:49 , Processed in 0.057682 second(s), 23 queries .

Powered by Discuz! X3.2

© 2001-2013 Comsenz Inc.

返回顶部