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[实务交流] 股东除名制度适用的注意事项

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发表于 2019-6-26 09:40:35 | 显示全部楼层 |阅读模式
作者:江苏法舟律师事务所  陈沂青
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" I4 R; k# u3 J引言
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我国现行《公司法司法解释三》第十七条是关于有限责任公司中股东除名制度的规定,但该规定严格限制为股东未履行出资义务或者抽逃出资的情形。该规定适用情形较为单一,已经不能有效解决股东之间日益出现的矛盾纠纷;况且,有限责任公司本身是一种较为注重人合性的法人组织,而该规定仅关注出资与否这一纯粹资和性特征,似有错位之嫌。对此,有限责任公司不仅有必要在公司章程中就除名制度进行约定,从而更好地保护公司及股东利益,同时亦应当注意除名程序的合法性问题。对此,我们将结合相关案例详细阐述股东除名制度适用的注意事项。: @' U: r/ c5 F7 w+ O3 b2 N: K: |& I
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案例一(2014)闵民二商初字第1948号民事判决书- O/ C9 [& S) g; U2 x

- A8 C# J+ ?3 Y7 d/ x& y本院认为,被告公司章程第十八条约定:“未到法定退休年龄与公司主动解除劳动关系的应退出其拥有的股权;股东退股应按公司上一年度财务报表所反映的净资产比例与其结算。”......本案中,公司对于股东除名的条件以公司章程的方式予以确定,并且全体股东对于该除名制度均予以了认可,属于公司全体股东的意思自治,于法不悖。目前,也没有生效判决否定该章程的效力,因此本案系争章程第十八条系真实、有效,对全体股东具有约束力。又由于本案中,原告系主动提出辞职,经被告允许办理了退工手续,已符合章程第十八条规定的除名条件,故被告由此作出对原告除名的股东会决议内容并未违反法律、行政法规的强制性规定。
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注意事项:
0 A/ ], Z6 [. ]$ x, F) P5 d除法定的“未履行出资义务或者抽逃出资”情形以外,公司章程中可以把股东自身原因作为除名的重大事由进行约定。包括但不限于:1.年老、精神异常、长期患病等生理因素影响参与公司经营;2.特定身份成员作为股东成立的公司中,相关成员身份被剥夺或自动丧失时;3.股东的行为严重违反忠实义务,滥用股东权利对公司及其他股东利益造成严重损害,例如股东参与竞业禁止的其他项目等。
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2 @" g1 c: l4 N+ L$ ^7 ~2 s案例二(2016)沪01民终9059号民事判决书, z2 A7 D8 F! ~) o$ a/ h

/ A4 {* K5 O1 j3 c( a, i6 ?2 A本院认为,上海中科公司解除北京中科公司股东资格的行为不具有效力。理由如下:第一,北京中科公司不属于抽逃全部出资。尽管北京中科公司自2011年5月至2015年9月间以借款为名抽逃其向上海中科公司的全部出资560万元,但北京中科公司于2015年10月12日还款5,000元。而且,北京中科公司在一审审理期间(2016年4月22日和25日)又向上海中科公司还款2,295,000元。可见,北京中科公司已返还出资的总额为230万元,其抽逃出资的错误已得到部分改正......) n) ~& g/ _. i
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注意事项:; ]! o' l+ Q# v' a
《公司法司法解释三》第十七条有关股东除名制度立法意图除明确具体情形以外,同时也昭示出股东除名制度是一种针对股东存在严重瑕疵行为的惩罚机制。未出资与未完全出资、抽逃出资与抽逃全部出资均是两个不同概念,两者之间存在能否触发除名程序启动的区别。然而,对于未履行部分出资或抽逃部分出资的情况,只有在公司章程这一“内部宪法”中明确约定才有触发除名制度的可能。目前关于未履行部分出资或抽逃部分出资触发股东除名程序启动之约定的案例较为罕见,但我们认为,公司章程在不违反法律法规的强制性规定,不违背公共秩序和善良风俗、诚实信用原则的前提下,可以设定更为严格的规定。( X: T) M0 i4 K2 F2 t' Z, C
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案例三(2016)沪01民终9059号民事判决书/ S% A5 \2 U+ J3 c/ M4 N2 c6 Q7 U  A  \
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本院认为,上海中科公司在函件中规定的期间并不合理。因为,从2015年9月29日至10月9日,一共才11天,期间内还有为期七天的“十·一”国庆长假。显然,上海中科公司催告北京中科公司返还出资的时间过短。
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: ^0 k  n, ]2 _% x4 S" P' l1 H注意事项:
/ s, T3 d+ d' Z' S5 W. M1 @; m5 t《公司法司法解释三》第十七条系借鉴德国法上的股东除名制度而来。尽管该司法解释没有如德国法那样明确规定催告的宽限期至少为一个月,但在文义表达上使用的是“合理期间”而非“公司催告的期间”。可见,公司催告的期间合理与否在判断解除股东资格行为的效力时至关重要。我们认为,在实践中通常至少以一个月作为判断合理与否的标准。
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& C+ B5 n1 K$ X) D9 R$ k案例四(2018)苏01民终397号$ N2 l4 h% ~* \" R$ P
本院认为,《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定(四)》第四条规定,公司未召开会议的,当事人主张股东会决议不成立的,人民法院应当予以支持。公司欲召开股东会审议股东除名事项的,应当通知该抽逃出资股东参加。公司不能以某股东对股东会审议的事项有利害关系而不具有表决权为由,剥夺其参加会议审议过程以及申辩的权利。
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. F3 c$ v9 v% X+ u) E注意事项:
  \6 I/ i. E# N% d4 r; k股东除名制度本身有可能是一柄双刃剑,恰当使用可以破解公司僵局,如果滥用即会成为打击报复的工具,将公司变为派系斗争的战场。
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9 A5 v- \7 l, _1 [" f  @) s8 z对于被除名股东,公司或其他股东理应做好其存在强烈反对意见的思想准备,并不能据此剥夺其法律上享有的权利。作为被除名股东,其理应存在公平的救济途径。如果公司滥用除名制度的,其可以向法院起诉确认有关股东会决议无效,如因错误决议除名造成损失的,可依法主张赔偿。# _! N6 t3 _9 _

( j' I/ A9 A% P* F% z$ {+ P案例五(2014)沪二中民四(商)终字第1261; M' I7 A* f; v
本院认为,《公司法司法解释(三)》第十七条中规定的股东除名权是公司为消除不履行义务的股东对公司和其他股东所产生不利影响而享有的一种法定权能,是不以征求被除名股东的意思为前提和基础的。在特定情形下,股东除名决议作出时,会涉及被除名股东可能操纵表决权的情形。故当某一股东与股东会讨论的决议事项有特别利害关系时,该股东不得就其持有的股权行使表决权。
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- _% Z  k6 s& n: E: t" m) K注意事项:6 A# u7 L3 g7 V0 B
根据《公司法》第四十三条规定,“股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议,以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议,必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。”因此,除公司章程对股东除名表决方式另有规定外,1/2以上表决权股东通过除名决议即可,然而如果允许存在瑕疵出资的股东参与表决,特别是瑕疵出资的控股股东参与表决,无异于形成一场“黑哨事件”,股东除名制度将失去存在的意义。
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其他注意事项:
8 d) Z% e) o: @除名决议生效后,公司应对被除名股东依据现存价值或按照有关约定予以补偿,并依法办理减资手续。股东除名的法律后果与退股相同,但前者为被除名股东的被动退出,因此公司应当注意被除名股东在除名后是否存在可能损害公司利益的情形,必要的时候应当就除名事项进行公告,同时暂缓给予相关补偿。7 ?$ Z8 j- h! n
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总结) B- {6 c. _) t: t
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有限责任公司股东应重视除名制度的适用,同时在公司章程中预先进行合理约定。合法使用股东除名制度可以有效防止公司陷入僵局,并快速回归正常经营状态,但公司亦要避免该制度被某些股东滥用,因此建议相关制度的设计应聘请专业律师参与。% n" e- k4 S0 O4 S
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